Немного о возмездном оказании услуг: что прописывать в таких договорах, и на чем можно обжечься? Часть 1

@drobotdean
Лада Булавицкая, основатель компании RetailTrusts.

Возмездное оказание услуг едва ли ни одна из любимых сделок в розничной торговле, по этому виду договоров проводят чуть ли не все: от маркетинга, до подбора персонала, уборки офиса и брокериджа. Цена таких договоров варьируется от 10000 рублей до миллиардов, частенько услуги используют для закрытия фактически понятийных сделок, когда по факту услуги не оказываются, а договор необходим для «прогона» денег, полученных за что-то, что не хотят (не могут) показывать миру. 

В чем же их прелесть?

У услуг НЕТ и не может быть овеществленного результата (почему расскажем ниже), а значит очень сложно доказать, что услуга не оказывалась или оказывалась. Именно поэтому к таким договорам очень пристальное внимание налоговых органов, по ним очень высоки риски неполучения денежных средств, а если договор прикрывает «понятийные» обязательства — так эти риски возрастают в десятки раз. Именно поэтому к договору, который, как правило, не занимает и 5 листов требуется очень много внимания.

Первое на чем хотелось бы остановиться, что в рамках данной статьи мы рассматриваем исключительно возмездное оказание услуг, мы не поднимаем вопросы агентских договоров. Очень часто эти виды сделок не просто путают, а вообще считают чуть ли не идентичными. 

Агентский договор — это особая форма посредничества, я не оказываю вам своих услуг, я выступаю посредником, чтобы у вас появились права и обязанности перед третьим лицом (кстати, именно агентский договор уместно использовать при поиске арендаторов)

Возмездное оказание услуг — это способ передать свои умения непосредственно заказчику.

Поясню на простом примере: заказчику нужны юридические услуги, я оказываю их сама — значит я оказываю услуги, я ищу третье лицо, которое окажет их заказчику — я агент, и получаю плату как агент, но не как исполнитель услуги.


@pikisuperstar

А теперь о самом интересном: что есть услуги, с чем их едят и на чем можно обжечься.

Если путаница с агентским договором не приятная, то вот спутать оказание услуг с выполнением работ — это история, которая может стать фатальной. Происходит это по разным причинам, зачастую юристы готовят договор оказания услуг, а потом менеджеры скачивают из интернета акт сдачи-приемки работ. 

Порой путаница начинается уже в тексте договора, когда вроде речь об услугах, но по тексту как-то уже появляется выполнение работ и приемка результата (мы сейчас не говорим о смешанных сделках, где, например, исполнитель обязан выполнить работы по монтажу (РАБОТЫ) и оказать услуги по установке ПО (УСЛУГИ).

Имущество арендатора: удержанное или брошенное?

Основное отличие услуг от работ состоит в том, что у работ обязан быть овеществленный результат, который передается заказчику, а услуги такого результата не имеют. 

Услуги подлежат оплате за сам процесс их оказания. Когда текст вашего договора составлен таким образом, что в результате оказания услуг вы должны передать некий результат работ заказчику — это говорит только об одном, если вы такой результат не передадите — то вы не имеете права на оплату оказанных услуг. Потому что, по сути, вы осуществили правовую трансформацию услуг — в работы.

Еще одно большое заблуждение признать «результатом» услуги некую конечную форму услуги, например, считать результатом исследовательской услуги бумажные отчеты об исследовании, в этом случае такой отчет — это форма доказательства оказания услуги, некое документальное подтверждение вашей активной, кипучей деятельности, заслуживающей оплаты, но сам по себе отчет на бумаге (в формате ворд, пдф и пр.) - это не есть экономическая задача договора оказания услуги.

Чтобы не столкнуться с такими неприятностями, горячо рекомендуем прописывать в договорах оказания услуг:

— в чем состоит суть услуги, максимально подробно, в чем состоит экономическая суть мероприятия — получение данных, привлечение посетителей, повышение узнаваемости и так далее. 

При этом, важно сразу отметить мы говорим не о конкретном количестве посетителей, которых исполнитель привлечет, а о том, что исполнитель обязан осуществить некие действия, которые должны их привлечь — вот в этой простой разнице вся суть услуг, и оплату исполнитель получает не за результат, а за процесс;

---

Читайте также: Перезаключение, пролонгация, продление, возобновление: в чем разница, и как ее отразить в договоре аренды

---

— какой формой вы подтвердите заказчику, что процесс оказания услуги происходил — это могут быть презентации, excel таблицы с данными, фото или видео отчеты, в нашем деле, например, мы подтверждаем процесс оказания юридических услуг: юридическими заключениями, исками и отзывами, определениями суда из которых очевидно, что мы посетили судебное заседание, но все эти документы не говорят о наличии у услуги результата. 

Определить предмет услуги жизненно необходимо обеим сторонам сделки. А вот с нижеследующими условиями все зависит от того на чьей стороне вы выступаете.

Критерии, по которым заказчик может заявить мотивированные возражения к актам, отказаться от их подписания и/или от оплаты — для нас это must have. Но есть масса особенностей, если вы на стороне исполнителя в ваших интересах, чтобы критерии были максимально четкими, ибо «нужен счастливый красный, а не как у Скорсезе» - это не те замечания, которые хочется получить после полугода работы и в ожидании оплаты. 

Если вы на стороне заказчика, конечно хочется иметь возможность просто отказаться потому что «криво, косо и вообще я думала будет по-другому», однако прописывая себе право на отказ от оплаты услуг без внятных критериев, помните, что суд может счесть услуги оказанными, а ваше нежелание их оплачивать – обычным нарушением условий договора и законодательства. Здесь услуги гораздо сложнее договоров аренды.

Следующий способ подстраховать обе стороны сделки, это разбить услуги на несколько этапов, ввести поэтапную приемку, таким образом снизить финансовые риски оплаты неоказанных услуг или оказания услуг, которые окажутся неоплаченными. Закрепить такие этапы правом на отказ каждой стороны от договора если по результатам первого этапа стороны придут к выводу о нецелесообразности дальнейшего сотрудничества.

Ряд других особенностей услуг, включая особенности подписания актов, отказа от договоров и использования услуг для оформления понятийных обязательств рассмотрим в следующей части исследования. 

Nota bene: 

Стройка — всегда работы
Маркетинг — 90% случаев услуги
Оформление помещений — работы, но могут быть смешанными
Подбор персонала — услуги
Брокеридж — агентирование в чистом виде
Техническое обслуживание -  чаще всего смешанные сделки (услуги и работы)
Клининг — услуги

Помните, что все что касается наличия авторских прав (песни, пляски, танцы, бубны, программное обеспечение) регулируется 4 частью ГК.

Лада Булавицкая, 
основатель компании RetailTrusts. 

Для NEW RETAIL